Вопросы и ответы по оформлению Генерального директора

Основные вопросы с форумов по оформлению Генерального директора.

С какой даты Генеральный директор вступает в должность при смене директора?

С даты протокола собрания участников общества или с даты внесения данных в ИФНС  (на 3-5 дней позже)?

Ответ: Генеральный директор вступает в должность с момента решения собрания участников общества. И свой приказ о вступлении в должность Генеральный директор издает от этого же числа.

Можно делать так: «… Прекратить полномочия 01.10.13 Генерального директора ФИО» и  «… Избрать  с 2.10.13 нового гд ФИО».  При этом дата протокола — 01.10.13 — иначе приказ на увольнение нормально не напишите. К нотариусу — 2.10.13, т.е. в первый день полномочий нового Генерального директора.

А как же? 

Статья 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает, что изменения, внесенные в учредительные документы общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. Такая же позиция закреплена и в ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Это только для изменений, которые внесены в учредительные документы! Смена Генерального директора — это изменение, не вносимое в учредительные документы

Основная статья Как стать Генеральный директором

С какой даты Генеральный директор вступает в должность при регистрации нового общества?

С даты протокола собрания участников общества или с даты регистрации общества в ЕГРЮЛ  (на 3-5 дней позже)?

Ответ: Генеральный директор вступает в должность с момента решения собрания участников общества — если в протоколе есть только дата собрания. И свой приказ о вступлении в должность Генеральный директор издает от этого же числа.

И это плохо. На момент даты собрания общество еще не зарегистрировано, соответственно приказ о назначении и трудовой договор еще не могут существовать.

Для корректности всех бумаг (и потом при продлении полномочий Генерального директора пригодится) -> в решении о создании общества указывается также пункт о назначении директора — кто, с какого числа (здесь можно прописать — с момента государственной регистрации общества). Тогда всё совпадет и будет одной датой — регистрация общества, дата начала полномочий ЕИО, дата приказа, дата трудового договора.

Основная статья — Как поменять Генерального директора

Нужно ли лично Генеральному директору привозить документы в ИФНС или это можно сделать по доверенности?

Ответ: Можно сделать по доверенности.

С 05 мая 2014 года в случае подачи заявления доверенным лицом, необходима нотариальная доверенность (Федеральный закон N 129-ФЗ, Глава III, ст.9, п.1, второй абзац)

Доверенность от заявителя (п. 1. ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «Представление документов в регистрирующий орган непосредственно или через многофункциональный центр может быть осуществлено заявителем либо его представителем, действующим на основании нотариально удостоверенной доверенности, с приложением такой доверенности или ее копии, верность которой засвидетельствована нотариально, к представляемым документам»). 

Юрист ИФНС 46 г. Москва:  «При смене генерального директора, нотариальная доверенность на представителя на подачу заявления в ИФНС должна быть только от заявителя — нового директора, вернее от общества в лице нового директора. Доверенность от общества в лице старого директора недопустима!»

Как заверять прошитый протокол собрания участников общества?

Ответ: Сам протокол собрания подписывается председателем собрания и секретарем собрания. 

«Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 31.01.2016) Статья 181.2.

Принятие решения собрания

1. Решение собрания считается принятым, если за него проголосовало большинство участников собрания и при этом в собрании участвовало не менее пятидесяти процентов от общего числа участников соответствующего гражданско-правового сообщества. Решение собрания может приниматься посредством заочного голосования.

2. При наличии в повестке дня собрания нескольких вопросов по каждому из них принимается самостоятельное решение, если иное не установлено единогласно участниками собрания.

3. О принятии решения собрания составляется протокол в письменной форме. Протокол подписывается председательствующим на собрании и секретарем собрания.

Соответственно сшивку подписывают они же. Но это не точно, в гражданском кодексе нет прямого указания :) Некоторые нотариусы требуют, что бы и протокол и  сшивка была подписана всеми участниками общества.

И конечно, подписи должны быть с расшифровкой и захватывать и наклейку и сам лист.

И никаких печатей — участники общества/собственники бизнеса не являются должностными лицами.

Какой срок подачи документов в ИФНС после подписания протокола участников общества?

Ответ: Необходимо подать в трехдневный срок со дня смены директора  — п.5 ст. 5 ФЗ-129 о гос регистрации…:
«5. … юридическое лицо в течение трех рабочих дней с момента изменения сведений … обязаны сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения…»
Невыполнение данного требования Федерального Закона в пятидневный срок влечет наложение административного штрафа в размере 5 000 рублей в соответствии с п.3 ст.14.25 Кодекса Российской федерации об административных правонарушениях.

Вот тут ВАЖНО! С момента изменения. Протокол может быть от 20 января, последний рабочий день старого директора 25 января и первый рабочий день нового директора — 26 января. Все эти даты должны быть указаны в протоколе собрания. И отсчет 3 рабочих дней будет с 26 января, а не с даты проведения собрания 20 января.

Про даты (которые надо указать в протоколе) можно прочитать в статье Как поменять Генерального директора

Какие именно документы при смене Генерального директора нужно предоставить в ИФНС?

Ответ: В регламенте предоставления госуслуги по регистрации изменений (п. 22 приказа Минфина России от 30 сентября 2016 г. N 169н) указан только один документ – заявление Р14001. Однако на практике ИФНС может запросить еще и решение участников общества о смене директора и приказ о назначении нового руководителя. 

Взимается ли государственная пошлина при смене Генерального директора?

Ответ: Смена Генерального директора — это изменение, не вносимое в учредительные документы, поэтому государственную пошлину уплачивать нет необходимости, соответственно если документы для проведения данной процедуры составлены грамотно и корректно денежные затраты потребуются только для заверения заявления в налоговый орган.

Можно ли перевести старого Генерального директора на другую должность?

Ответ: Прямого запрета нет — но нельзя :( Некому.

Кто сможет это сделать? Участники общества не могут это сделать, они не должностные лица, они только могут принять решение о новом Генеральном директоре (приказ о назначении и приказ об увольнении подписывает сам Генеральный директор). Издать приказ о переводе себя на другую должность старый Генеральный директор тоже не может, т.к. его полномочия закончились. Рабочий вариант — старый Генеральный директор увольняет сам себя после решения участников общества и пишет заявление по приеме на работу в адрес нового Генерального директора (на следующий день после своего увольнения — т.е. стаж не разрывается в данной компании).

Нужно ли писать заявление о приеме на работу со стороны Генерального директора?

Ответ: Не нужно. Если трудовая инспекция все-таки хочет наличие такого заявления — можно написать в адрес Председателя собрания участников общества.

Кто подписывает трудовой договор с Генеральным директором?

Ответ: Трудовой договор с вновь избранным директором от имени общества подписывает председательствующий на общем собрании или же другой участник общества, уполномоченный общим собранием.

В настоящее время Трудовой договор заключается всегда, даже в случае единственного учредителя (он же Генеральный директор). В п. 3 ст. 182 ГК РФ сказано, что договор, подписанный один и тем же лицом с двух сторон, не имеет юридической силы. Положения этой статьи не распространяются на трудовые отношения.

Ранее было так.

В случае если руководитель компании является единственным учредителем Общества, то трудовой договор не заключается (письмо Минфина от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790).

В какой день лучше всего провести собрание участников общества о новом Генеральном директоре?

Ответ: В понедельник.

Даты условны.

Понедельник 01 июня: участники общества проводят собрание, на котором решают вопрос о новом Генеральном директоре, дата начала его полномочий 02.06.2018. В этот же день старый Генеральный директор подписывает приказ о своем увольнении.

Вторник 02 июня: к нотариусу идет уже новый Генеральный директор с формой Р14001 (и этот же день — первый его рабочий день)

Среда 03 июня: с документами в ИФНС

В период среда-пятница есть 3 рабочих дня для подстраховки, что бы завершить весь процесс. Мало ли — нотариус заболел, машина сломалась,  и прочее.

Может ли Генеральный директор работать Генеральным директором в другой компании?

Ответ: Да, может. Это будет работа по совместительству. Внешнее совместительство (внутри компании совместителем Генеральный директор работать не может). Необходимо письменное согласие общества по основному месту работы.

В силу ст. 282 ТК РФ под совместительством понимается выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. То есть работа по совместительству подразумевает наличие у работника основной работы.
Анализ указанной нормы, а также содержания ст.ст. 60.1, 66 ТК РФ позволяют сделать вывод о том, что основное место работы у работника может быть только одно. В связи с этим для генерального директора в данном случае работа только в одном из обществ является основной.

Запись в трудовую книжку при работе по совместительству вносится только по желанию работника (желательно в письменной форме — хотя в законодательстве нет прямого указания). В соответствии со ст. 66 ТК РФ — по желанию работника сведения о работе по совместительству вносятся в трудовую книжку по месту основной работы на основании документа, подтверждающего работу по совместительству.

ВАЖНО: что бы не создавать ряд должностей (для одного и того же человека) по совместительству при наличии нескольких компаний (более 2х) — можно в качестве первого лица компании использовать управляющего ИП.

Как правильно внести запись в трудовую книжку Генерального директора?

Ответ: Смотреть статью «Порядок заполнения трудовой книжки«

Кто подписывает приказ об увольнении Генерального директора?

Ответ: Все приказы в компании подписывают только должностные лица в этой компании, которые имеют на это право. Генеральный директор в свой последний рабочий день подписывает свой собственный приказ об увольнении. Если он физически не может подписать (вышел, уехал) — то следует заранее предусмотреть доверенность на другого сотрудника компании на подписание кадровых приказов.

Основная статья Как уволиться с должности Генерального директора

Может ли новый Генеральный директор подписать приказ об увольнении старого Генерального директора?

Ответ: Нет, не может, т.к. у него нет машины времени :) Последний рабочий день старого Генерального директора, например, 10 марта, а первый рабочий день нового  Генерального директора 11 марта. Он не может подписать приказ от вчерашнего дня, т.к. он вчера еще не работал в данной компании.

Может ли старый Генеральный директор отвезти форму Р14001 в налоговую инспекцию?

Ответ: Нет, не может. А он кто? С точки зрения налоговой инспекции и закона — он просто физическое лицо, которое уже не имеет никакого отношения к компании. Он получит отказ. Даже если провести собрание заранее (например за неделю) — старый директор все равно не сможет. Т.е. полномочия  у него еще будут, но вести нечего — т.к. форма Р14001 подписывается новым Генеральным директором в первый его рабочий день и нотариально заверяется.

Хотя до 2016 года это был единственный вариант снять с себя ответственность Генерального директора без согласия учредителей. Он сам себя увольнял, привозил форму Р14001 в налоговую инспекцию, получал отказ в приеме и с этим отказом шел в суд. И уже по итогам судебного решения его удаляли из реестра ЕГРЮЛ.